Застосувати угоди про уникнення подвійного оподаткування

Коли бізнес виходить за межі однієї юрисдикції — українська компанія виплачує дивіденди іноземному засновнику, отримує позику від нерезидента, сплачує роялті за кордон, експортує послуги — виникає ризик подвійного оподаткування: один і той же дохід може оподатковуватися і в Україні, і в країні одержувача. Угоди про уникнення подвійного оподаткування (DTA — Double Taxation Agreements) усувають цю проблему, розподіляючи права оподаткування між двома країнами.

Україна має понад 70 чинних DTA з основними торговельними партнерами. Правильне застосування угод дозволяє значно знизити податок у джерела (WHT) на дивіденди, проценти і роялті, отримати залік сплачених податків, уникнути подвійних обкладень. Без правильного застосування DTA бізнес платить максимальні ставки і отримує значно менший фінансовий результат.

Регуляторна основа: Податковий кодекс України; Міжнародні договори України про уникнення подвійного оподаткування; Multilateral Instrument (MLI), ратифікований Україною з 2019 року; рішення Верховного Суду щодо застосування DTA.

Основна логіка DTA

Кожна DTA — це окрема двостороння угода. Загальна логіка більшості угод базується на Модельній конвенції OECD (для розвинених країн) або Модельній конвенції ООН (для країн, що розвиваються).

Розподіл прав оподаткування

DTA встановлює, у якій країні (країні джерела, країні резидентства або обох) оподатковується кожен вид доходу:

1. дивіденди — переважно у країні резидентства одержувача, з лімітованим WHT у країні джерела;
2. проценти — аналогічно, з нижчим WHT;
3. роялті — змішане право, переважно з нижчим WHT;
4. прибуток від підприємницької діяльності — лише у країні резидентства, окрім випадків PE;
5. доходи від нерухомості — у країні розташування нерухомості;
6. доходи від трудової діяльності — у країні виконання роботи;
7. доходи з капітальних активів — змішане.

Методи усунення подвійного оподаткування

1. звільнення (exemption) — дохід оподатковується лише в одній країні;
2. залік (credit) — податок, сплачений в одній країні, зараховується в іншій.

Ключові WHT-ставки для українських компаній (типові)

Дивіденди (стандарт України — 15%):

1. 5% — при кваліфікованому володінні (зазвичай ≥25% капіталу, ≥1 рік) — Кіпр, Польща, Естонія, Велика Британія, Швейцарія, Австрія;
2. 5-10% — для інших випадків;
3. 0% — рідкісні випадки (Нідерланди до 2022 при певних умовах).

Проценти (стандарт України — 15%):

1. 0-10% — більшість країн ЄС, США;
2. 0% — за певних умов для державних і центральних банків.

Роялті (стандарт України — 15%):

1. 5% — Кіпр, Нідерланди, Велика Британія, Швейцарія;
2. 10% — Польща, Чехія, Естонія, Німеччина, Австрія;
3. 0% — рідкісні випадки.

Доходи з джерелом в Україні від продажу часток компаній з нерухомістю ("property-rich rule"):

1. 15% за загальним правилом;
2. умови застосування DTA — окремий аналіз.

Multilateral Instrument (MLI)

Україна ратифікувала MLI у 2019 році. Це автоматично оновило більшість DTA України з основними партнерами. Ключові зміни:

1. Principal Purpose Test (PPT) — пільги DTA не застосовуються, якщо отримання податкової вигоди було однією з основних цілей структури;
2. Limitation of Benefits (LOB) — додаткові кваліфікаційні вимоги до отримувача пільг;
3. посилене визначення PE — розширення поняття постійного представництва;
4. arbitration provisions — обов'язковий арбітраж для МАР-спорів.

PPT — найважливіше нововведення. Воно дозволяє ДПС відмовити у застосуванні DTA, якщо структура має ознаки «штучності»: одна з основних цілей — отримання податкової вигоди.

Процедура застосування DTA

Сертифікат податкового резидентства

Базовий документ для застосування DTA. Видається податковими органами країни резидентства одержувача доходу:

1. засвідчує, що особа є податковим резидентом у певній країні;
2. термін дії — зазвичай 1 календарний рік;
3. мова — оригінал з апостилем і нотаріально посвідченим перекладом українською.

Без сертифіката резидентства український податковий агент зобов'язаний утримати WHT за внутрішньою ставкою 15%.

Підтвердження бенефіціарного власника

Поряд із сертифікатом — підтвердження, що одержувач є реальним бенефіціарним власником доходу (не «conduit company»). Це включає:

1. структура власності одержувача;
2. наявність substance (персонал, офіс, операційна діяльність);
3. здатність розпоряджатися отриманим доходом без зобов'язань передачі третім особам;
4. ділова мета операції.

Без реального substance — застосування DTA може бути оскаржене ДПС.

Подача документів податковому агенту

Український податковий агент (компанія, що виплачує дохід нерезиденту) повинен мати:

1. сертифікат резидентства;
2. підтвердження бенефіціарного власника;
3. договір, на підставі якого здійснюється виплата;
4. обґрунтування ринковості ціни (для деяких випадків).

Документи подаються перед моментом виплати.

Типові структури з DTA-оптимізацією

Холдингова структура через Кіпр

1. українська компанія сплачує дивіденди материнській кіпрській компанії — WHT 5% (за умови ≥25% володіння і ≥1 рік);
2. кіпрська компанія може реінвестувати або виплачувати дивіденди далі;
3. з 1 січня 2026 року Кіпр посилив substance-вимоги — використання вимагає реальної економічної присутності.

Структура з Нідерландами

1. WHT на дивіденди 5% (за певних умов);
2. WHT на проценти і роялті — низький;
3. сильні substance-вимоги.

Польща, Естонія, Литва, Латвія

1. для українських інвестицій у країни ЄС після релокації;
2. DTA з вигідними WHT-ставками;
3. зрозумілий регуляторний режим.

Спори і ризики

Найпоширеніші спори з ДПС

1. відсутність substance одержувача — ДПС відмовляє у застосуванні DTA;
2. PPT-перевірка — структура визнається штучною;
3. «treaty shopping» — використання DTA через проміжну юрисдикцію без економічного сенсу;
4. класифікація виплат — спори про природу платежу (дивіденди vs приховані виплати).

Mutual Agreement Procedure (MAP)

Якщо подвійне оподаткування таки виникло, можна звернутися за процедурою взаємного погодження (MAP) — переговори між податковими адміністраціями двох країн. З MLI — обов'язковий арбітраж у разі затримки.

Типові помилки

1. виплата нерезиденту без сертифіката резидентства — утримання повного WHT 15%;
2. застарілий сертифікат резидентства (рік минув);
3. ігнорування beneficial ownership-вимог;
4. структури без реального substance;
5. ігнорування PPT-ризиків при штучних схемах;
6. неузгодженість документів між собою.

Чому варто залучати юристів

Застосування DTA — спеціалізована сфера, де помилки коштують значних донарахувань. АО «Zahist» супроводжує клієнтів у:

1. виборі оптимальної юрисдикції для холдингу з врахуванням DTA;
2. структуруванні внутрішньогрупових операцій з застосуванням пільг;
3. підготовці документації для застосування DTA;
4. координації з податковими консультантами в юрисдикції одержувача;
5. веденні спорів з ДПС щодо застосування DTA;
6. ініціюванні MAP-процедур;
7. адаптації структур до MLI і substance-вимог.