Застосування угод про уникнення подвійного оподаткування
Угода про уникнення подвійного оподаткування (ДУПО) — це міжнародний договір між двома державами, який визначає, яка з них має право оподатковувати той чи інший вид доходу, і встановлює знижені ставки або звільнення від податків у джерела виплати.
Без ДУПО один і той самий дохід може оподатковуватись двічі: у країні, де він виникає, і у країні, де знаходиться його отримувач. ДУПО усувають або суттєво пом'якшують цю проблему.
На сьогодні Україна має понад 70 чинних ДУПО — з більшістю країн ЄС, США, Канадою, ОАЕ, Китаєм та іншими державами.
Структура типової ДУПО
Більшість ДУПО побудовані на основі Модельної конвенції ОЕСР і містять стандартні статті:
| Стаття | Предмет регулювання |
| Ст. 4 | Резидентство — хто є резидентом для цілей ДУПО |
| Ст. 5 | Постійне представництво — коли бізнес вважається присутнім у країні |
| Ст. 7 | Прибуток від підприємницької діяльності |
| Ст. 10 | Дивіденди — ставки та умови |
| Ст. 11 | Відсотки — ставки та умови |
| Ст. 12 | Роялті — ставки та умови |
| Ст. 13 | Приріст капіталу |
| Ст. 15–20 | Доходи фізичних осіб (зарплата, пенсії, гонорари) |
| Ст. 23 | Методи усунення подвійного оподаткування |
| Ст. 26 | Обмін інформацією між податковими органами |
Основні умови застосування ДУПО
Умова 1: Резидентство
ДУПО застосовується лише до резидентів договірних держав. Резидентом вважається особа, яка підлягає оподаткуванню у відповідній державі на підставі місця проживання, реєстрації, місця управління або аналогічного критерію.
Якщо особа є резидентом обох країн — застосовуються правила тай-брейку: перевага надається країні, де є постійне житло, центр життєвих інтересів, звичайне місце проживання або громадянство.
Умова 2: Фактичний власник доходу (Beneficial Owner)
Для застосування знижених ставок на дивіденди, відсотки та роялті отримувач доходу має бути фактичним власником (beneficial owner) — а не лише номінальним отримувачем, що діє як посередник або агент.
Це ключова вимога, що унеможливлює використання «транзитних» компаній без реального економічного змісту для отримання пільг за ДУПО.
Умова 3: Основна мета угоди (PPT — Principal Purpose Test)
Після впровадження Багатосторонньої конвенції ОЕСР (MLI) більшість ДУПО містять тест основної мети: якщо головною або однією з головних цілей структури є отримання пільг за ДУПО — у пільгах може бути відмовлено.
Це означає, що холдингова компанія у «зручній» юрисдикції має мати реальний економічний зміст (substance), а не існувати лише на папері.
Як ДУПО застосовуються до конкретних видів доходу
Дивіденди (Стаття 10)
Дивіденди, що виплачуються компанією-резидентом однієї держави резиденту іншої, оподатковуються у країні джерела за зниженою ставкою.
Відсотки (Стаття 11)
Відсотки за внутрішньогруповими позиками або облігаціями оподатковуються у джерела. Більшість ДУПО України встановлюють ставку 0–10% на відсотки — порівняно з внутрішньою ставкою 15–20%.
Деякі ДУПО (наприклад, з Австрією, Великою Британією) передбачають повне звільнення відсотків від withholding tax.
Роялті (Стаття 12)
Роялті за використання інтелектуальної власності — патентів, торгових марок, програмного забезпечення — оподатковуються у джерела. ДУПО знижують ставку до 0–10%.
Це особливо важливо для IT-компаній та бізнесів, що ліцензують технології.
Приріст капіталу (Стаття 13)
Прибуток від продажу акцій або активів. Загальне правило більшості ДУПО:
- Нерухомість — оподатковується у країні її знаходження (незалежно від ДУПО).
- Акції компаній, що більш ніж на 50% складаються з нерухомості — також у країні нерухомості.
- Інші акції та частки — як правило, оподатковуються лише у країні продавця. Якщо холдинг у країні з низьким або нульовим податком на приріст капіталу (Кіпр, Нідерланди) — продаж часток може бути звільнений від оподаткування.
Методи усунення подвійного оподаткування (Стаття 23)
Навіть якщо обидві країни мають право оподатковувати дохід, ДУПО встановлює механізм усунення подвійного оподаткування у країні резидентства отримувача:
- Метод звільнення (Exemption Method)
Дохід, оподаткований в іншій країні, повністю або частково звільняється від оподаткування у країні резидентства. Найбільш вигідний для платника.
- Метод заліку (Credit Method)
Податок, сплачений в іншій країні, зараховується в рахунок податкового зобов'язання у країні резидентства. Подвійне оподаткування усувається, але загальне навантаження відповідає вищій зі ставок двох країн.
Україна застосовує метод заліку: іноземний податок зараховується проти українського, але лише в межах суми українського податку з того самого доходу.
Багатостороння конвенція ОЕСР (MLI) та її вплив
З 2017 року набула чинності Багатостороння конвенція (MLI), яка одночасно модифікує тисячі двосторонніх ДУПО без необхідності переукладати кожен договір окремо.
Ключові зміни, що вносить MLI:
- Principal Purpose Test (PPT) — відмова у пільгах при зловживанні ДУПО.
- Правила постійного представництва — розширення випадків, коли іноземна компанія вважається присутньою у країні.
- Арбітражні механізми — обов'язковий арбітраж при спорах між податковими органами двох країн.
Україна підписала MLI і імплементувала його до більшості своїх ДУПО. Це означає, що «агресивні» схеми з використанням транзитних компаній стали значно ризикованішими.
Практичні кроки для застосування ДУПО
Крок 1. Підтвердження резидентства
Отримати сертифікат резидентності від податкового органу країни отримувача доходу. Без цього документа джерело виплати зобов'язане утримати податок за внутрішньою ставкою.
Крок 2. Підтвердження статусу фактичного власника
Підготувати документи, що підтверджують beneficial ownership: структура компанії, реальна діяльність, наявність substance, відсутність зобов'язань передати дохід третім особам.
Крок 3. Аналіз конкретної ДУПО
Перевірити точні умови застосовної ДУПО: ставки, мінімальні частки участі, строки володіння, визначення «дивідендів» і «роялті» у конкретному договорі.
Крок 4. Подання заяви на застосування ДУПО
У ряді країн для застосування зниженої ставки необхідно завчасно подати заяву до податкового органу країни джерела (наприклад, в Україні — за процедурою повернення надміру утриманого податку або через механізм попереднього підтвердження).
Крок 5. Документування
Зберігати всі документи, що підтверджують право на пільгу за ДУПО: сертифікати, договори, докази substance — на випадок податкової перевірки.
Типові помилки при застосуванні ДУПО
- Відсутність сертифіката резидентності — джерело утримує повний податок.
- Транзитна компанія без substance — відмова у статусі beneficial owner.
- Неправильна ідентифікація виду доходу — дохід кваліфікується як дивіденди замість роялті або навпаки, із різними ставками.
- Ігнорування MLI-модифікацій — ДУПО вже змінена MLI, але застосовується стара редакція.
- Порушення мінімального порогу участі — ставка 5% на дивіденди вимагає частки ≥20%, а фактична частка — 19%.
Що може зробити наша компанія
- аналіз застосовної ДУПО та розрахунок ефективної ставки оподаткування;
- підготовка документів для застосування пільг за ДУПО — сертифікати, підтвердження beneficial ownership, доказова база substance;
- структурування виплат дивідендів, відсотків і роялті з мінімальним withholding tax;
- оцінка ризиків PPT і рекомендації щодо їх усунення;
- супровід відшкодування надміру утриманого податку в іноземних юрисдикціях;
- розробка transfer pricing документації для внутрішньогрупових платежів;
- консультації щодо MLI — як конвенція змінила конкретну ДУПО.
ДУПО — потужний законний інструмент зниження податкового навантаження при міжнародних операціях. Але їх ефективне застосування вимагає точного знання умов конкретного договору, дотримання вимог beneficial ownership і substance, а також врахування змін, внесених MLI. Неправильне або формальне застосування ДУПО несе ризик донарахувань і штрафів. Зверніться до фахівця — і використайте можливості ДУПО на повну.
