Вирішення спорів з замовником

Адвокатське об'єднання "Zahist" забезпечує юридичний супровід виконавця у спорах із замовником на всіх рівнях — від перших переговорів до міжнародного арбітражу.

Типові підстави для спорів виконавця із замовником

Оплата

Найпоширеніша категорія спорів:

1. необґрунтоване затримання Interim Payment Certificates;
2. утримання сум без юридичних підстав;
3. спори щодо включення Variations у платежі;
4. спори щодо застосування Retention Money;
5. проблеми з Final Payment.

Variations та додаткові роботи

1. виконавець вважає, що виконав варіацію — замовник вважає, що це було в межах основного scope;
2. спори щодо вартості варіацій;
3. спори щодо впливу варіацій на строки.

Затримки та Extension of Time

1. замовник вважає, що виконавець порушив строки — виконавець вважає, що мав право на EOT;
2. спори щодо причини затримки (хто винний);
3. спори щодо застосування Liquidated Damages;
4. спори щодо обсягу EOT.

Якість та приймання робіт

1. замовник відмовляє у видачі Taking-Over Certificate;
2. спори щодо наявності або серйозності дефектів;
3. спори щодо обсягу робіт з усунення дефектів;
4. спори щодо приймання у Defects Notification Period.

Force Majeure

1. замовник не визнає обставини форс-мажорними;
2. спори щодо обсягу і тривалості форс-мажору;
3. спори щодо наслідків (EOT, додаткові витрати, припинення контракту).

Banking Guarantees

1. замовник намагається активувати Performance Security без юридичних підстав;
2. спори щодо повернення Bid Bond, Advance Payment Guarantee;
3. спори щодо тривалості гарантій.

Suspension і Termination

1. замовник призупиняє контракт необґрунтовано;
2. замовник припиняє контракт за обставин, які не дають йому такого права;
3. спори щодо компенсацій при припиненні.

Intellectual Property

1. спори щодо прав на проєктну документацію;
2. спори щодо використання технологій виконавця.

Site Conditions

1. виявлення непередбачуваних умов на майданчику (геологічні, історичні, екологічні);
2. спори щодо застосування Sub-Clause 4.12 FIDIC (Unforeseeable Physical Conditions).

Особливі ситуації

Спори у проєктах ЄБРР

ЄБРР має власний механізм — Project Complaint Mechanism (PCM) — для скарг, які стосуються не контрактних спорів, а дотримання процедур і політик Банку.

Якщо виконавець вважає, що замовник або сам Банк порушують політики ЄБРР (Environmental and Social Policy, Procurement Policies and Rules, etc.) — це окрема процедура, паралельна до контрактних спорів.

Спори у проєктах Світового банку

Аналогічний механізм — Inspection Panel для проєктів, що фінансуються IBRD/IDA. А для приватного сектору (IFC) — Compliance Advisor/Ombudsman (CAO).

Окремо — звернення до Integrity Vice Presidency (INT) у випадках виявлення integrity-порушень з боку замовника.

Спори у проєктах ЄС (PRAG)

У PRAG-контрактах застосовується специфічна процедура з можливістю ескалації до Європейського суду в окремих категоріях спорів.

Спори у проєктах USAID

У контрактах USAID діє Disputes Clause (FAR 52.233-1), яка передбачає процедуру через Contracting Officer, потім Civilian Board of Contract Appeals (CBCA) або Court of Federal Claims.

Що ми робимо

1. Стратегічна юридична оцінка спору

Перед будь-якими діями — юридичний аналіз перспектив:

1. юридична сила позиції клієнта;
2. сильні та слабкі сторони позиції замовника;
3. доказова база, доступна на даний момент;
4. процедурні можливості та обмеження;
5. очікувані витрати на кожен рівень спору;
6. очікувана тривалість;
7. ризики ескалації.

2. Стратегічна "дорожня карта" спору

Розробка плану дій, яка включає:

1. альтернативні шляхи вирішення;
2. стратегічне рішення про рівень, на якому спір краще вирішити;
3. комерційні аспекти (вплив на поточне виконання контракту, на майбутні стосунки з замовником і донором);
4. порогові точки для перегляду стратегії.

3. Підготовка дотримання процесуальних строків

Безперервний контроль строків — від моменту виникнення підстави для спору до фінального рішення. Жодного пропуску.

4. Підготовка повної доказової бази

1. юридичний аналіз контракту;
2. збір і структурування доказів — листування, акти, протоколи, фотодокументація, експертні висновки;
3. підготовка witness statements;
4. залучення технічних експертів для експертних висновків.

5. Юридичне представництво у переговорах

Часто найбільш ефективний рівень — підготовка позиції клієнта і представництво у прямих переговорах з замовником.

6. Юридичне представництво в Engineer's Determination

1. підготовка офіційного звернення;
2. комунікація з Engineer;
3. юридичний аналіз Determination;
4. реагування — погодження або ескалація.

7. Юридичне представництво в DAB / DAAB

Повний цикл — від підготовки Statement of Case до виконання Decision.

8. Юридичне представництво в міжнародному арбітражі

У координації з іноземними арбітражними юристами або самостійно, залежно від інституції та юрисдикції.

9. Спеціальні процедури донорів

PCM ЄБРР, Inspection Panel Світового банку, CAO IFC, інші — паралельно до контрактних спорів, де доцільно.

10. Юридичний супровід виконавчого провадження

Реальне отримання виграних сум — окрема юридична задача, особливо якщо замовник у іншій юрисдикції.

11. Превентивна робота під час спору

Zahist поточного виконання контракту під час спору — щоб конфлікт не зруйнував можливість продовження роботи.

Результат

Юридично захищене вирішення спору, у якому:

1. позиція виконавця підготовлена з повною доказовою базою;
2. кожен процедурний строк дотриманий;
3. стратегічне рішення про рівень спору ухвалене з урахуванням усіх факторів;
4. спір вирішений на найбільш ефективному рівні — без зайвої ескалації, але і без втрати справедливих прав виконавця;
5. репутаційні і комерційні ризики мінімізовані;
6. виграні суми реально отримані.

Найкращий результат у спорі — це не "перемога в арбітражі", а вирішення спору на рівні переговорів або DAB з юридично захищеною позицією, яка змусила замовника прийняти справедливі умови.

Чому варто звернутися саме до АО «Zahist»

1. Найбільша юридична компанія України з 2011 року, з представництвами у кожному регіоні та у країнах ЄС — Німеччині, Чехії, Польщі. Це принципово важливо у міжнародних спорах, де часто потрібна координація між юрисдикціями.
2. Знання FIDIC і процедур донорів зсередини. Не "загальне розуміння", а робота з конкретними редакціями стандартних форм і з конкретними практиками кожного донора.
3. Стратегічне мислення. Юридичний спір — це не тільки про "правильність позиції". Це про вибір оптимального рівня, оптимальних інструментів, оптимальних строків. Ми працюємо стратегічно — як партнери комерційного керівництва клієнта.
4. Превентивна робота. Кожна перемога у спорі — це насамперед результат правильної юридичної інфраструктури контракту, налаштованої задовго до виникнення спору. Тому ми ідеально вписуємось у клієнтів, які працюють з нами з самого початку проєкту.
5. Конфіденційність гарантована законом.