Структурування проєктів ППП та концесій

Адвокатське об'єднання «Zahist» забезпечує юридичний супровід структурування проєктів ППП і концесій — від ідеї до фінального підписання угоди.

Базова різниця: ППП vs концесія

Хоча в Україні ці механізми тісно пов'язані, юридично вони відрізняються:

Концесія

Юридична природа — згідно з Законом "Про концесію" (2019). Концесіонер (приватний партнер) отримує виключне право експлуатувати об'єкт концесії (зазвичай у певному секторі — порти, дороги, аеропорти, інфраструктура водопостачання) на тривалий період в обмін на:

1. інвестиції у створення, реконструкцію, модернізацію об'єкта;
2. експлуатацію об'єкта з певними операційними стандартами;
3. сплату концесійних платежів концесієдавцю (державі або ОМС).

Концесіонер отримує дохід від експлуатації (тарифи, плата за послуги).

Типи концесій:

1. BOT (Build-Operate-Transfer) — приватний партнер будує, експлуатує, потім передає;
2. BTO (Build-Transfer-Operate) — будує, відразу передає, потім експлуатує;
3. BOOT (Build-Own-Operate-Transfer) — будує, володіє, експлуатує, передає;
4. DBOT (Design-Build-Operate-Transfer) — додатково проектує;
5. інші модифікації.

Публічно-приватне партнерство (ППП)

Юридична природа — згідно з Законом "Про публічно-приватне партнерство" (2010 з оновленнями). Ширший інструмент, ніж концесія. ППП може включати:

1. спільну діяльність держави і приватного партнера у конкретних секторах;
2. спільне інвестування;
3. спільне володіння активами;
4. розподіл доходів і ризиків за різними формулами.

ППП може включати концесію як одну з форм реалізації.

Інші суміжні інструменти

1. довгострокова оренда з інвестиційними зобов'язаннями;
2. спільні підприємства держави і приватних інвесторів;
3. угоди про управління (Management Agreements);
4. сервісні контракти з елементами інвестицій.

Сектори, де ППП і концесії найбільш релевантні в Україні

Транспортна інфраструктура

1. порти і термінали — концесії портового майна (наприклад, концесія порту Ольвія, концесія Усть-Дунайського порту);
2. дороги — платні дороги, мости;
3. аеропорти — концесії аеропортів;
4. залізнична інфраструктура — окремі компоненти.

Енергетика

1. відновлювана енергетика — спільні проєкти будівництва ВЕС, СЕС;
2. системи накопичення енергії (BESS) — критично важливий сегмент;
3. когенерація;
4. модернізація енергетичних мереж.

Водопостачання і водовідведення

1. модернізація водоканалів;
2. очисні споруди;
3. поводження з відходами.

Соціальна інфраструктура

1. медичні заклади — модернізація лікарень, нові медичні центри;
2. освітні заклади — нові школи, університетські кампуси;
3. соціальні об'єкти — будинки престарілих, реабілітаційні центри;
4. житлова інфраструктура — соціальне і доступне житло.

Цифрова інфраструктура

1. мережі зв'язку;
2. центри обробки даних;
3. системи "розумного міста".

Туристична і культурна інфраструктура

1. реконструкція історичних об'єктів;
2. туристичні комплекси;
3. виставкові центри.

Особливості ППП в Україні

Юридична інфраструктура

Закон "Про публічно-приватне партнерство" оновлювався кілька разів, але практика реалізації залишається обмеженою. Це означає:

1. багато правових механізмів не пройшли тестування у реальних проєктах;
2. прецедентна практика обмежена;
3. інтерпретація окремих положень може бути неоднозначною;
4. підзаконні акти часто потребують доповнення.

Концесійне законодавство

Закон "Про концесію" 2019 року — значно сучасніший і деталізованіший. Реалізовано кілька великих концесій (зокрема портові):

1. концесія порту Ольвія з QTerminals;
2. концесія Усть-Дунайського порту з Risoil;
3. спроби концесій інших об'єктів.

Це формує первинну практику, але вона ще не достатня для повноцінної юридичної впевненості.

Координація з іншими нормативними актами

ППП-проєкт взаємодіє з:

1. Бюджетним кодексом (для будь-яких державних або муніципальних фінансових зобов'язань);
2. Законом про публічні закупівлі (для процедур відбору);
3. галузевими регуляторами (НКРЕКП для енергетики, інші для інших секторів);
4. податковим законодавством;
5. валютним регулюванням;
6. антимонопольним правом;
7. законодавством про оренду державного майна;
8. регулюванням приватизації.

Особливості воєнного часу

ППП-проєкти у воєнний час мають специфічні виклики:

1. безпекові ризики — як вони розподіляються;
2. strategic infrastructure з обмеженнями на участь іноземних інвесторів з певних юрисдикцій;
3. forces majeure provisions з конкретними положеннями про воєнні дії;
4. військова адміністрація як можливий учасник процесу;
5. мобілізаційні обмеження для команд проєктів;
6. спрощені процедури для критичної інфраструктури.

Координація з міжнародними донорами

Багато ППП-проєктів в Україні співфінансуються міжнародними донорами:

1. EBRD як співінвестор або consultant;
2. ЄС через інструменти Ukraine Facility;
3. Світовий банк через спеціалізовані інструменти;
4. двосторонні донори.

Це додає шари вимог до юридичної структури проєкту:

1. donor standards для процедур закупівель;
2. donor standards для розподілу ризиків;
3. donor standards для прозорості;
4. donor standards для anti-corruption.

Що ми робимо

Стратегічна оцінка можливостей ППП

Для публічних клієнтів (держава, ОМС, державні підприємства):

1. юридична оцінка доцільності ППП у конкретній сфері;
2. порівняння з альтернативними інструментами (звичайні закупівлі, кредитування, ін.);
3. ідентифікація потенційних приватних партнерів;
4. юридичне обґрунтування проєкту.

Для приватних клієнтів (інвестори, концесіонери):

1. юридична оцінка можливостей участі у конкретних ППП-проєктах в Україні;
2. оцінка ризиків;
3. стратегічна рекомендація щодо участі.

Підготовка ТЕО і обґрунтування

З юридичної точки зору:

1. юридична структура проєкту;
2. ідентифікація і розподіл ризиків;
3. юридичне обґрунтування форми ППП;
4. юридичне обґрунтування процедур.

Координація з іншими спеціалістами (фінансовими, технічними, екологічними).

Підготовка конкурсної документації

Для публічних клієнтів — підготовка повного пакета:

1. проєкт договору ППП;
2. вимоги до приватного партнера;
3. критерії оцінки;
4. процедурні правила конкурсу;
5. спеціальні умови;
6. декларації і assurances.

Юридичний супровід конкурсних процедур

1. юридична консультація конкурсного комітету;
2. юридичний супровід оцінки пропозицій;
3. юридична робота над запитами роз'яснень;
4. юридичне реагування на скарги;
5. юридичне обґрунтування рішень.

Юридичне представництво приватного партнера у конкурсах

1. юридичний аналіз конкурсної документації;
2. юридична підготовка конкурсної пропозиції;
3. юридична робота над запитами;
4. юридичні переговори з публічною стороною.

Структурування фінансової архітектури

1. координація з фінансовими спеціалістами;
2. юридичне оформлення інвестиційних зобов'язань;
3. юридична робота з кредиторами і інвесторами;
4. структурування гарантій;
5. юридична робота з державною підтримкою (де релевантно).

Юридична експертиза договору ППП

1. глибокий юридичний аналіз перед підписанням;
2. виявлення ризикових положень;
3. юридичні рекомендації щодо модифікацій;
4. юридична робота над фінальною редакцією.

Юридичний супровід підписання

1. підготовка корпоративних рішень;
2. координація між сторонами;
3. забезпечення формальних процедур;
4. юридичне оформлення підписання.

Юридичний супровід виконання договору ППП

Тривала робота протягом років:

1. юридична інфраструктура виконання;
2. регулярна юридична оцінка стану проєкту;
3. юридичний супровід варіацій і змін;
4. юридичний супровід платежів і фінансових потоків;
5. юридичний супровід контролю і моніторингу;
6. юридичний супровід комунікації з регуляторами;
7. юридичний захист у разі проблем.

Юридичне вирішення спорів

1. юридичний аналіз спорних ситуацій;
2. юридичне представництво у переговорах;
3. юридичний супровід медіації;
4. юридичний супровід adjudication;
5. юридичне представництво у арбітражі;
6. координація з міжнародними юристами для міжнародного арбітражу.

Юридичний супровід завершення договору ППП

1. юридичне оформлення завершення;
2. юридичний супровід передачі активів;
3. юридичне врегулювання фінальних розрахунків;
4. юридичний супровід post-completion обов'язків.

Координація з міжнародними донорами

Для ППП-проєктів з участю міжнародних донорів:

1. координація юридичних вимог різних сторін;
2. інтеграція стандартів донорів у договір ППП;
3. координація процедур;
4. координація звітності.