Механізм MARS — міжнародний арбітраж

Міжнародний арбітраж з розгляду спорів — ще один інструмент для стягнення компенсації за воєнні збитки. Він особливо актуальний для корпоративних Клієнтів, чиї збитки пов'язані з порушенням двосторонніх інвестиційних угод (BIT).

Що таке міжнародний інвестиційний арбітраж

Міжнародний інвестиційний арбітраж — це механізм вирішення спорів між іноземним інвестором та державою, яка порушила свої зобов'язання щодо захисту інвестицій. Правовою основою таких спорів є двосторонні інвестиційні договори (Bilateral Investment Treaties — BIT), а також багатосторонні угоди, зокрема Договір до Енергетичної хартії (Energy Charter Treaty).

Для кого підходить арбітражний механізм

Міжнародний арбітраж — це інструмент передусім для бізнесу та корпоративних Клієнтів. Він актуальний у таких ситуаціях:

1. Іноземні інвестори в Україні. Компанії з ЄС, США чи інших країн, які мали виробничі потужності, офіси, нерухомість або інші активи на території України і зазнали збитків внаслідок воєнних дій.
2. Українські компанії з інвестиціями в Росії. Бізнеси, чиї активи на території РФ були конфісковані, націоналізовані або фактично експропрійовані після початку повномасштабного вторгнення.
3. Компанії зі структурами в третіх країнах. Українські власники, які інвестували через холдингові структури в юрисдикціях із BIT з Росією (Кіпр, Нідерланди, Люксембург та інші), мають змогу скористатися захистом відповідних договорів.
4. Енергетичний сектор. Компанії, які працювали на основі Договору до Енергетичної хартії, мають додаткову правову основу для арбітражних позовів.

Мінімальний поріг збитків для доцільності арбітражу — як правило, від 500 000 євро. Для менших сум ефективнішими можуть бути інші механізми (RD4U, національні суди).

Правова основа арбітражних позовів

Арбітражні позови щодо воєнних збитків базуються на кількох правових інструментах:

Двосторонні інвестиційні договори (BIT).

Росія має BIT з понад 70 країнами. Ці договори гарантують захист інвестицій від експропріації, дискримінації та обмеження вільного переміщення капіталу. Порушення цих гарантій внаслідок агресії або конфіскації активів — пряма підстава для арбітражного позову.

Договір до Енергетичної хартії (ECT).

Хоча Росія вийшла з ECT, положення про захист існуючих інвестицій (sunset clause) діють ще 20 років. Компанії в енергетичному секторі можуть використовувати цей механізм.

Арбітражні правила.

Позови можуть подаватися до ICSID (Міжнародний центр з урегулювання інвестиційних спорів при Світовому банку), за правилами UNCITRAL, до Стокгольмської торгової палати (SCC) або Міжнародної торгової палати (ICC) — залежно від положень конкретного BIT.

Порушення, що можуть бути оскаржені.

Пряма та непряма експропріація, порушення стандарту справедливого та рівного ставлення (FET), порушення гарантій повного захисту та безпеки, обмеження вільного переказу коштів, дискримінація іноземних інвесторів.

Чим арбітраж відрізняється від RD4U та ЄСПЛ

Кожен механізм має свою функцію, і вони не виключають один одного:

1. RD4U — реєстрація та фіксація збитків. Відкритий для всіх (фізичні особи, бізнес, держава). Не розглядає справи по суті і не виплачує компенсацію наразі. Це фундамент для майбутніх виплат.
2. ЄСПЛ — захист прав людини, гарантованих Конвенцією. Доступний для всіх осіб. Розглядає справи по суті, але процес тривалий (2–5 років). Компенсує матеріальну та моральну шкоду.
3. Арбітраж — захист інвестицій на основі BIT або ECT. Доступний лише для кваліфікованих інвесторів. Розглядає справи по суті, рішення обов'язкове до виконання.

Процедура арбітражного позову

Арбітражний процес складається з кількох етапів:

1. Попередня оцінка . Аналізуємо наявність BIT, кваліфікацію інвестиції, характер порушення, розмір збитків. Визначаємо оптимальний арбітражний інститут та стратегію.
2. Підготовка меморандуму про позов. Детальний документ на 50–150 сторінок: факти, правова аргументація, докази, розрахунок збитків з експертними висновками.
3. Реєстрація позову та повідомлення відповідача . Формальна реєстрація в обраному арбітражному інституті. Росія отримує офіційне повідомлення.
4. Формування арбітражного трибуналу. Кожна сторона обирає одного арбітра, третього (головуючого) обирають спільно або призначає інститут.
5. Обмін письмовими позиціями. Позовна записка, відзив відповідача, репліка, дупліка. Кожен документ супроводжується доказами та експертними висновками.
6. Усні слухання. Арбітри заслуховують аргументи, допитують свідків та експертів обох сторін.
7. Рішення. Арбітражний трибунал виносить рішення з визначенням суми компенсації.

Виконання арбітражного рішення

Рішення міжнародного арбітражу є обов'язковим для виконання. Навіть якщо Росія відмовляється платити добровільно, існують механізми примусового виконання:

1. стягнення з заморожених російських активів у країнах ЄС — через процедуру визнання та виконання арбітражного рішення в національних судах;
2. арешт активів російських державних компаній (Газпром, Роснефть та інші), які мають майно в Європі;
3. використання рішення як підстави для участі в розподілі конфіскованих активів;
4. застосування рішення в рамках майбутніх репараційних механізмів.

Як ми супроводжуємо арбітражні справи

Арбітражні позови щодо воєнних збитків вимагають поєднання двох компетенцій: збору доказів на місці в Україні та ведення міжнародних процесів у Європі. Саме це забезпечує наша структура:

1. збираємо доказову базу через мережу 50+ офісів по Україні — акти обстеження, фото, відео, свідчення, офіційні документи;
2. залучаємо сертифікованих оцінювачів для визначення ринкової вартості знищених активів та розрахунку упущеної вигоди;
3. готуємо арбітражну документацію через наші офіси в країнах ЄС ;
4. представляємо Клієнтів перед арбітражними трибуналами та у процедурах виконання рішень;
5. паралельно подаємо до RD4U, ЄСПЛ та національних судів для комплексного захисту інтересів.