Структурування фінансування проєкту (банки, МФО, приватні інвестори)

Адвокатське об'єднання «Zahist» забезпечує юридичне структурування фінансування проєктів ППП, концесій і великих інвестиційних проєктів відбудови — від ранніх етапів формування фінансової стратегії до закриття всієї фінансової структури.

Чому структурування фінансування — окрема юридична задача

Ключові юридичні аспекти структурування фінансування

1. Корпоративна структура проєкту

Більшість project finance деалів передбачає створення SPV (Special Purpose Vehicle) — проєктної компанії, через яку проводиться все фінансування і виконання проєкту. Юридичні аспекти:

1. юрисдикція SPV (Україна, ЄС юрисдикція, інша);
2. організаційно-правова форма;
3. структура власності;
4. корпоративне управління;
5. обмеження діяльності SPV (ring-fencing);
6. податкові аспекти.

Для іноземних інвесторів часто застосовується багатоповерхова структура:

1. operating SPV в Україні;
2. holding SPV в ЄС юрисдикції (Нідерланди, Кіпр, Люксембург, інші);
3. ultimate parent у країні походження інвестора.

Кожен поверх має юридичну логіку — інвестиційний захист, податкову ефективність, операційну гнучкість, exit-можливості.

2. Розподіл капіталу між шарами

Capital structure проєкту визначає співвідношення між різними категоріями капіталу:

1. senior debt — основні позики від МФО і банків;
2. subordinated debt — підпорядковані позики;
3. mezzanine financing — гібридні інструменти між боргом і капіталом;
4. equity — власні кошти спонсорів;
5. quasi-equity — інструменти, схожі на equity (shareholder loans з певними характеристиками).

Юридичні аспекти:

1. subordination provisions — чітка ієрархія;
2. payment waterfalls — порядок виплат;
3. inter-tier protections;
4. standstill provisions на користь senior creditors.

3. Common Terms Agreement (для багатоджерельного фінансування)

Якщо проєкт фінансується з кількох джерел одночасно, часто застосовується Common Terms Agreement — документ, що уніфікує загальні умови для всіх кредиторів:

1. спільні conditions precedent;
2. спільні representations and warranties;
3. спільні covenants;
4. спільні events of default;
5. спільні reporting requirements;
6. спільні information rights.

Це спрощує управління проєктом, але ускладнює структурування.

4. Intercreditor Agreement

Між кредиторами укладається Intercreditor Agreement — документ, що регулює їхні відносини між собою:

1. ranking кредиторів;
2. payment priorities;
3. enforcement coordination;
4. voting mechanisms для прийняття рішень;
5. standstill provisions;
6. sharing arrangements;
7. agent appointments.

Для проєктів за участю різних типів кредиторів (МФО, комерційні банки, інституційні інвестори) — складна і дуже важлива частина документації.

5. Security Package

Забезпечення project finance — багатошарова система:

1. застава акцій SPV;
2. застава активів SPV (де можливо за українським правом);
3. застава прав за договорами проєкту;
4. застава прав за дозволами і ліцензіями;
5. застава банківських рахунків;
6. застава insurance proceeds;
7. поруки і гарантії.

Для проєктів за участю іноземних інвесторів — особлива складність:

1. сумісність українського заставного права з очікуваннями міжнародних кредиторів;
2. обмеження на enforcement;
3. зміни законодавства про забезпечення.

6. Direct Agreements

Direct Agreements — документи між кредиторами і ключовими контрагентами проєкту (публічним партнером у ППП, EPC contractor, O&M operator, оff-takers). Юридичні аспекти:

1. step-in rights кредиторів;
2. cure rights;
3. notification obligations;
4. subordination прав контрагента у разі дефолту;
5. continuance проєкту під час step-in.

Для ППП-проєктів Direct Agreement з публічним партнером — критично важливий документ.

7. Hedging Arrangements

Project finance проєкти зазвичай хеджують:

1. валютні ризики — якщо доходи у однії валюті, а зобов'язання у іншій;
2. відсоткові ризики — фіксація ставки на тривалий період;
3. товарні ризики — для проєктів з товарною експозицією;
4. інші ризики залежно від проєкту.

Юридичні аспекти:

1. ISDA Master Agreement як стандартна основа;
2. integration з основними кредитними документами;
3. close-out netting;
4. collateral provisions.

8. Insurance Package

Страхування як невід'ємна частина структури:

1. construction all risks (CAR) і erection all risks (EAR);
2. operational all risks;
3. business interruption / delay in start-up;
4. third party liability;
5. environmental liability;
6. professional indemnity (для consultants);
7. war risk insurance — особливо актуально в Україні;
8. political risk insurance (через MIGA, ECAs, приватні страхувачі).

Юридичні аспекти:

1. обов'язкові страхові ліміти і типи;
2. acceptable insurers (рейтинги, юрисдикції);
3. loss payee provisions на користь кредиторів;
4. assignment of insurance proceeds.

9. Sponsor Support

Хоча project finance — це non-recourse або limited-recourse фінансування, спонсори часто надають певну підтримку:

1. equity commitment letters;
2. completion guarantees (на період до commercial operations);
3. cost overrun support;
4. debt service reserve funding obligations;
5. specific performance guarantees.

Обсяг sponsor support — це переговорний баланс між апетитом кредиторів і готовністю спонсорів брати на себе ризики.

10. Conditions Precedent

Перед першою виплатою — повний пакет CPs:

1. корпоративні документи SPV і спонсорів;
2. дозвільна документація проєкту;
3. підписані ключові договори (ППП, EPC, O&M, off-take);
4. insurance policies;
5. legal opinions;
6. integrity due diligence completion;
7. environmental and social compliance;
8. specific project milestones;
9. інші, специфічні для проєкту.

CPs можуть налічувати сотні пунктів для великого проєкту. Юридична робота — забезпечити системне виконання усіх CPs.

11. Covenants

Кредитні документи містять довгий перелік covenants — зобов'язань SPV протягом дії позики:

1. financial covenants — фінансові показники (debt service coverage ratio, loan life coverage ratio);
2. information covenants — звітні зобов'язання;
3. negative covenants — обмеження (no additional debt, no asset disposal, no dividend payments without consent);
4. positive covenants — позитивні зобов'язання (maintain insurance, comply with laws, maintain permits);
5. environmental and social covenants;
6. integrity covenants.

Юридична робота — структурування covenants для забезпечення:

1. гнучкості для SPV у нормальній експлуатації;
2. захисту інтересів кредиторів;
3. реалістичності виконання.

12. Events of Default

Перелік ситуацій, які кваліфікуються як event of default:

1. payment default;
2. financial covenants breach;
3. other covenants breach;
4. misrepresentation;
5. cross-default;
6. insolvency;
7. material adverse change;
8. change of control;
9. project-specific events.

Юридична робота:

1. точні визначення кожного event of default;
2. cure periods і процедури;
3. acceleration provisions;
4. enforcement mechanics.

13. Spousring Withdrawal and Refinancing

1. умови виходу спонсорів;
2. change of control обмеження;
3. refinancing rights;
4. prepayment provisions — voluntary and mandatory;
5. make-whole provisions.

Особливості для проєктів в Україні

Воєнний контекст

Project finance в Україні у воєнний час має специфічні виклики:

1. war risk insurance як обов'язковий компонент;
2. political risk insurance через MIGA, ECAs;
3. спеціальні force majeure provisions;
4. evacuation procedures для команд;
5. flexibility provisions на випадок ескалації;
6. обмеження на участь іноземних інвесторів з певних юрисдикцій;
7. спеціальні процедури для критичної інфраструктури.

Валютне регулювання

Українське валютне регулювання створює серйозні виклики для project finance:

1. обмеження на репатріацію коштів іноземними інвесторами;
2. обмеження на конверсію валют;
3. обмеження на закордонні платежі;
4. спеціальні режими для деяких категорій проєктів;
5. взаємодія з НБУ.

Податкове регулювання

1. загальний податковий режим для project finance;
2. трансфертне ціноутворення;
3. податкові аспекти для нерезидентів;
4. спеціальні режими для деяких категорій проєктів;
5. конвенції про уникнення подвійного оподаткування.

Заставне право

Українське заставне право має обмеження порівняно з міжнародними очікуваннями:

1. обмеження на види майна, яке можна заставити;
2. процедури реалізації застави;
3. позиція заставоутримувача при банкрутстві;
4. визнання іноземного заставного права.

Bankruptcy and Insolvency

1. Кодекс України з процедур банкрутства;
2. позиція кредиторів при банкрутстві SPV;
3. специфіка для project finance;
4. взаємодія з міжнародними процедурами.

Координація з ППП-законодавством

Для ППП-проєктів — інтеграція project finance з:

1. Законом "Про публічно-приватне партнерство";
2. Законом "Про концесію";
3. підзаконними актами;
4. галузевим регулюванням.

Координація з вимогами публічного партнера

Якщо в структурі проєкту є договір ППП — координація фінансових документів з:

1. договором ППП;
2. гарантіями публічного партнера;
3. state support arrangements;
4. regulatory aspects.

Що ми робимо

Стратегічна підготовка фінансової архітектури

Перший етап — стратегічна юридична робота:

1. юридичний аналіз потенційних джерел фінансування для конкретного проєкту;
2. стратегічна оцінка переваг і недоліків різних структур;
3. юридична оцінка обмежень українського законодавства;
4. ідентифікація юридичних викликів для конкретного проєкту;
5. розробка попередньої фінансової структури з юридичним обґрунтуванням.

Структурування корпоративної архітектури

1. юридичне планування SPV структури;
2. юридична оцінка холдингових юрисдикцій;
3. юридичне оформлення міжнародних структур;
4. координація з податковими і трансфертними аспектами;
5. юридичне оформлення корпоративних рішень.

Робота з Term Sheets

1. юридичний аналіз Term Sheets від різних кредиторів;
2. юридична оцінка їх сумісності між собою;
3. юридичне обґрунтування переговорних позицій;
4. юридична робота над модифікаціями Term Sheets;
5. координація з різними кредиторами.

Робота з Mandate Letters

1. юридичний аналіз Mandate Letters від банків-організаторів;
2. юридична робота над модифікаціями;
3. координація з різними потенційними організаторами.

Юридична підготовка до due diligence

1. юридична підготовка SPV і спонсорів до DD;
2. структурування інформації для DD;
3. юридичний супровід DD-процесу;
4. юридичне реагування на DD findings.

Координація юридичної роботи між сторонами

Project finance — це многосторонній процес:

1. координація між юридичними командами спонсорів, кредиторів, контрагентів;
2. координація з міжнародними юридичними фірмами;
3. координація з місцевими радниками у різних юрисдикціях;
4. координація з технічними і фінансовими консультантами.

Юридичне структурування основних документів

1. Facility Agreements;
2. Common Terms Agreement (де релевантно);
3. Security Documents;
4. Intercreditor Agreement;
5. Direct Agreements;
6. Hedging Agreements;
7. Sponsor Support Documents;
8. Insurance Documents.

Юридична робота з integrity-аспектами

Для проєктів з участю МФО:

1. комплексна integrity due diligence;
2. санкційний скринінг;
3. структурування anti-corruption compliance;
4. забезпечення відповідності стандартам ЄБРР, Світового банку, інших.

Юридична робота з Environmental and Social aspects

1. координація з ESAP-вимогами МФО;
2. юридичне забезпечення E&S compliance;
3. юридична робота з stakeholder engagement;
4. юридичне ведення E&S звітності.

Юридичне виконання Conditions Precedent

1. структурування процесу виконання CPs;
2. координація з усіма сторонами;
3. юридичне оформлення кожного CP;
4. забезпечення своєчасного виконання.

Юридичний супровід Closing

1. юридична фіналізація усіх документів;
2. юридична організація closing процедури;
3. юридичне оформлення підписання;
4. юридичне забезпечення першої виплати.

Юридичний супровід виконання

1. юридична інфраструктура для compliance з covenants;
2. юридична перевірка регулярної звітності;
3. юридичний супровід комунікації з кредиторами;
4. юридичне оформлення waivers, consents, amendments;
5. юридичний супровід refinancing (де релевантно);
6. юридичне реагування на проблеми.

Юридичний захист у разі проблем

1. юридичний аналіз events of default;
2. юридичні переговори з кредиторами;
3. юридична робота над restructuring;
4. юридичний захист у складних ситуаціях;
5. юридичне представництво у спорах.

Юридичний супровід refinancing

Через певний період проєкту може виникати необхідність refinancing:

1. юридичне планування refinancing;
2. юридична робота з новими кредиторами;
3. юридичне виконання заміни структури;
4. юридичне закриття попередньої структури.

Юридичний супровід exit-стратегій

Для спонсорів — юридичне планування exit:

1. юридичне оформлення продажу акцій;
2. юридичні аспекти IPO (де релевантно);
3. юридичне планування strategic exit.