Розробка структури з урахуванням податкових наслідків в обох країнах

Будь-яка міжнародна угода — придбання активів, створення спільного підприємства, злиття або реструктуризація — має податковий вимір у кожній із задіяних юрисдикцій. Ігнорування цього виміру на етапі структурування призводить до:

1. неочікуваного податкового навантаження після закриття угоди;
2. подвійного оподаткування прибутку або приросту капіталу;
3. претензій з боку податкових органів за трансфертним ціноутворенням;
4. штрафів за порушення правил щодо контрольованих іноземних компаній (CFC);
5. неможливості ефективно репатріювати прибуток або вивести інвестицію.

Грамотна податкова структура будується до підписання угоди — не після.

Два рівні аналізу: країна інвестора та країна активу

При міжнародному структуруванні завжди аналізуються два рівні оподаткування:

Рівень 1: Країна розташування активу або бізнесу

1. Корпоративний податок на прибуток операційної компанії.
2. Податок на дивіденди при виплаті вгору по структурі.
3. Податок на приріст капіталу при продажу активів або часток.
4. ПДВ та інші непрямі податки.
5. Податок на нерухомість, якщо актив — майно.

Рівень 2: Країна інвестора або холдингу

1. Оподаткування отриманих дивідендів.
2. Оподаткування приросту капіталу при виході з інвестиції.
3. Правила CFC (controlled foreign companies) — оподаткування нерозподіленого прибутку іноземних компаній.
4. Правила тонкої капіталізації — обмеження на відрахування відсотків.

Ключові інструменти податкового структурування

1. Мережа договорів про уникнення подвійного оподаткування (ДУПО)

ДУПО розмежовують права оподаткування між двома країнами та знижують ставки податків у джерела (withholding tax) на дивіденди, відсотки та роялті.

Вибір юрисдикції для холдингової компанії значною мірою визначається якістю та широтою мережі ДУПО.

2. Participation Exemption (звільнення від податку на участь)

У більшості країн ЄС дивіденди від дочірніх компаній та приріст капіталу при продажу часток звільнені від оподаткування на рівні холдингової компанії — за умови дотримання мінімального порогу участі та строку володіння.

Наприклад:

1. Нідерланди — participation exemption 100% на дивіденди і приріст капіталу при частці ≥5%.
2. Люксембург — звільнення при частці ≥10% і строку володіння ≥12 місяців.
3. Кіпр — дивіденди від дочірніх компаній, як правило, не оподатковуються.

3. Директива ЄС «Материнська-дочірня компанія» (Parent-Subsidiary Directive)

Усередині ЄС дивіденди між материнською та дочірньою компаніями (при частці ≥10%) звільнені від withholding tax — без додаткових договорів. Це автоматичне правило для угод у межах ЄС.

4. Директива ЄС про відсотки та роялті (Interest & Royalties Directive)

Відсотки та роялті між пов'язаними компаніями в ЄС не оподатковуються у джерела. Це дозволяє ефективно структурувати фінансування всередині групи.

5. Трансфертне ціноутворення (Transfer Pricing)

При угодах між пов'язаними компаніями ціни мають відповідати принципу «витягнутої руки» (arm's length principle) — тобто ринковим цінам між незалежними сторонами. Відхилення від ринкових цін означає донарахування податків і штрафи.

Трансфертне ціноутворення регулюється:

1. Настановами ОЕСР — міжнародний стандарт;
2. Статтею 39 Податкового кодексу України — для українських компаній;
3. Національним законодавством кожної країни ЄС.

6. Правила CFC (Controlled Foreign Companies)

Якщо резидент України або іншої країни контролює іноземну компанію, нерозподілений прибуток цієї компанії може оподатковуватись у країні резидентства контролера — навіть якщо дивіденди не виплачувались.

В Україні правила КІК діють з 2022 року: резиденти, які контролюють іноземні компанії з прибутком понад встановлений поріг, зобов'язані подавати звіти та сплачувати податок із нерозподіленого прибутку КІК.

Способи мінімізації CFC-ризиків:

1. обрання юрисдикцій із достатнім оподаткуванням (ставка ≥13% зазвичай звільняє від КІК);
2. реальна операційна діяльність компанії у країні реєстрації (substance);
3. своєчасне подання звітів про КІК.

Типові податкові структури: приклади

Структура 1: Українські активи — холдинг на Кіпрі — інвестор

Інвестор (фізична особа, Україна)

↓

Холдинг (Кіпр, Ltd)

↓

Операційна компанія (Україна, ТОВ)

↓

Активи / Бізнес

Податкові переваги:

1. Дивіденди з України на Кіпр — 5% за ДУПО (замість 15% за загальним правилом).
2. Дивіденди з Кіпру фізичній особі — 0% на Кіпрі (special defence contribution не застосовується для нерезидентів).
3. Приріст капіталу при продажу кіпрської компанії — 0% на Кіпрі (крім нерухомості на Кіпрі).

Структура 2: Активи в ЄС — холдинг у Нідерландах — інвестор

Інвестор

↓

Dutch Holding BV (Нідерланди)

↓ ↓

Polish Sp. z o.o. German GmbH

(Польща) (Німеччина)

Податкові переваги:

1. Дивіденди з Польщі та Німеччини до нідерландського холдингу — 0% (Директива ЄС + participation exemption).
2. Приріст капіталу при продажу польської або німецької дочірньої компанії — 0% у Нідерландах (participation exemption).
3. Гнучке фінансування дочірніх компаній через внутрішньогрупові позики.

Структура 3: M&A — Share Deal vs Asset Deal

Правила BEPS та антизловживальні норми

З 2017 року ОЕСР активно впроваджує план BEPS (Base Erosion and Profit Shifting) — боротьба з розмиванням податкової бази. Ключові наслідки для структурування:

1. Principal Purpose Test (PPT) — якщо головна мета структури є податкова, пільги за ДУПО можуть бути відхилені.
2. Substance requirements — холдингова компанія повинна мати реальну присутність: офіс, співробітників, реальні управлінські рішення.
3. Automatic Exchange of Information (AEOI) — країни автоматично обмінюються інформацією про рахунки та структури нерезидентів.
4. DAC6 (ЄС) — обов'язкове розкриття транскордонних схем податкового планування.

Сучасне структурування має бути економічно обґрунтованим, а не виключно податковим. Агресивне планування без реального економічного змісту несе високі ризики.

Покроковий підхід до податкового структурування

Крок 1. Аналіз цілей і активів

Визначаємо: що купується/продається, де знаходяться активи, хто є інвестором і де його резидентство.

Крок 2. Картування податкових наслідків

Аналізуємо оподаткування на кожному рівні структури в кожній юрисдикції: вхід (придбання), операційна фаза (прибуток, дивіденди), вихід (продаж).

Крок 3. Аналіз ДУПО та директив ЄС

Визначаємо, які договори та директиви застосовуються і яку вигоду дають.

Крок 4. Вибір оптимальної структури

Формуємо 2–3 варіанти структури з порівнянням ефективного податкового навантаження.

Крок 5. Перевірка на антизловживальні норми

Переконуємося, що структура відповідає вимогам substance, PPT і не є агресивним плануванням.

Крок 6. Впровадження та документування

Реєстрація компаній, підписання договорів, підготовка transfer pricing документації.

Що може зробити наша компанія

1. податковий аналіз угоди — оцінка наслідків у кожній задіяній юрисдикції;
2. розробка оптимальної структури з урахуванням ДУПО, директив ЄС і правил CFC;
3. реєстрація холдингових і операційних компаній у вибраних юрисдикціях;
4. підготовка transfer pricing документації для угод між пов'язаними особами;
5. звіти про КІК для українських резидентів — контролерів іноземних компаній;
6. юридичний і податковий due diligence цільової компанії перед придбанням;
7. структурування виходу з інвестиції з мінімальним податком на приріст капіталу.

Працюємо дистанційно — консультація онлайн незалежно від країни перебування.

Розробка структури з урахуванням податкових наслідків — це не пошук «схем», а грамотне використання законних інструментів, що існують у міжнародному податковому праві. Правильна структура дозволяє законно знизити загальне податкове навантаження, уникнути подвійного оподаткування та ефективно управляти активами в кількох країнах. Ключова умова — починати структурування до угоди, а не намагатися виправити ситуацію після її закриття.