Договір купівлі-продажу часток або активів

АО «Zahist» супроводжує клієнтів на всіх етапах M&A-угод — від стратегії і LOI до підписання SPA/APA, закриття та постзакриттєвої інтеграції. У цій статті ми розкриваємо ключові аспекти роботи з договорами купівлі-продажу часток та активів.

SPA vs APA — фундаментальна відмінність

Перший і найважливіший вибір у будь-якій M&A-угоді — це share deal або asset deal. Вибір кардинально змінює юридичну, податкову та комерційну логіку угоди.

Share Purchase Agreement (SPA)

Купується: акції / частки в статутному капіталі компанії (target). Юридично сама компанія залишається тією самою юридичною особою, змінюється лише її власник.

Що переходить:

1. 100% компанії з усіма її активами та зобов'язаннями (відомими і невідомими);
2. усі договори зберігають чинність (якщо немає change of control застережень);
3. усі ліцензії, дозволи, реєстрації;
4. увесь персонал з накопиченими зобов'язаннями;
5. уся податкова, регуляторна та судова історія;
6. усі майбутні ризики, що випливають з минулої діяльності.

Коли вибирати: коли потрібно зберегти юридичну особу (через цінні ліцензії, договори, історію), коли продавець хоче «чистого виходу», коли активи нерозривно пов'язані (неможливо виокремити).

Ризик покупця: висока — «купуєш чорну скриньку з усіма скелетами в шафі». Тому SPA вимагає особливо ретельного due diligence та широкого набору запевнень і гарантій.

Asset Purchase Agreement (APA)

Купується: конкретні активи (нерухомість, обладнання, IP, договори, складські запаси, бренд) і, як правило, beneficial окремо визначені зобов'язання. Юридична особа продавця залишається у продавця.

Що переходить:

1. лише прямо перелічені активи (Acquired Assets);
2. лише прямо перелічені зобов'язання (Assumed Liabilities);
3. усі неперелічені залишаються у продавця (Excluded Assets / Excluded Liabilities).

Коли вибирати: коли купується лише частина бізнесу, коли покупець не хоче переймати «спадщину» продавця, коли є серйозні приховані ризики у юридичній особі, коли продавець хоче залишити собі певні активи.

Ризик покупця: значно нижчий, оскільки чітко перелічуються активи і зобов'язання. Але виникають інші складнощі — переоформлення кожного договору, ліцензії, активу окремо.

Порівняння у ключових параметрах

Що саме перевіряється і структурується

Підготовка та аналіз SPA/APA — це структуроване дослідження, що дає відповіді на ключові питання:

1. Чи правильно описаний предмет угоди? Що саме купується, які активи входять, які виключені.
2. Чи коректно структурована ціна та її виплата? З урахуванням всіх механізмів коригувань.
3. Чи захищають покупця запевнення та гарантії? Чи покривають вони виявлені у DD ризики.
4. Чи обмежена відповідальність продавця розумно? Через caps, baskets, survival periods, knowledge qualifiers.
5. Чи правильно визначені умови закриття? Що повинно статися, щоб угода відбулася.
6. Що захищає покупця у проміжний період (signing — closing)? Через covenants.
7. Які постзакриттєві зобов'язання сторін? Earn-out, escrow, indemnity механізми.
8. Як вирішуються спори? Право, що застосовується, юрисдикція, арбітраж.

Українські особливості

1. Купівля часток у ТОВ

1. обов'язкове нотаріальне посвідчення підпису продавця на акті приймання-передачі;
2. оновлення статуту з новим складом учасників (для українських ТОВ — за новою редакцією Закону про ТОВ);
3. державна реєстрація змін у ЄДР через нотаріуса або через ЦНАП;
4. переважне право інших учасників (якщо не виключене статутом);
5. ризики оспорювання правочину з порушенням переважного права.

2. Купівля акцій АТ

1. внесення змін до системи депозитарного обліку;
2. розкриття інформації для публічних компаній;
3. особливості значного пакета (понад 50%, 75%) і обов'язки за Законом «Про акціонерні товариства»;
4. ризики squeeze-out для міноритаріїв.

3. Регуляторні дозволи

1. АМКУ — концентрації: попередній дозвіл потрібен, якщо виконуються порогові вартісні умови (сукупна вартість активів учасників концентрації на території України понад певні значення, виторг). Дозвіл — від 25 робочих днів до 3 місяців. Порушення — штраф до 5% виторгу.
2. Галузеві регулятори: НБУ (банки, фінансові установи), НКЦПФР (професійні учасники ринків капіталу), Нацрада з ТРМ, НКРЕКП (енергетика), інші.
3. Санкційний контроль: перевірка покупця, його бенефіціарів, джерел фінансування.

4. Валютне регулювання

В умовах воєнного стану — обмеження на транскордонні платежі, граничні строки розрахунків, дозволи НБУ для значних операцій. Це впливає на структуру виплат у міжнародних угодах за участю українських продавців.

5. Податкові аспекти

1. Продаж часток фізособою: 18% ПДФО + 1,5% військового збору (з 01.01.2024 — 5%) з прибутку від продажу;
2. Продаж часток юрособою: 18% податку на прибуток з фінансового результату;
3. Asset deal: ПДВ 20% (з певними винятками для майнових комплексів), ПДФО при виплатах фізособам;
4. Для нерезидентів: 15% податок з джерелом в Україні з прибутку від продажу часток у певних випадках (для компаній з нерухомістю в Україні — «property-rich rule»);
5. Платіж у валюті: потребує дотримання валютного нагляду.

6. Воєнні застереження

З 2022 року стандартом стало:

1. розширення поняття форс-мажору з врахуванням війни;
2. санкційні застереження (sanctions reps та sanctions covenants);
3. умови щодо неможливості закриття у разі мобілізації ключових осіб;
4. спеціальні MAC-клаузи з врахуванням воєнних подій.

Чому варто залучати юристів

SPA / APA — це сфера, в якій якість юридичної роботи безпосередньо вимірюється у грошах. Один неправильно сформульований кваліфікатор у R&W, один пропущений виняток у индемніті, одна нечітка визначення basket — і ціна цієї помилки може скласти мільйони. M&A-юрист — це не «той, хто скаче відкривати шаблон». Це фахівець, який синтезує висновки due diligence у договірні механізми захисту, прогнозує переговорні ходи іншої сторони, координує податкових, регуляторних, трудових експертів у єдиний документ.

Професійна підготовка та аналіз SPA/APA передбачає:

1. стратегічне визначення структури угоди (share vs asset, гібридні моделі);
2. координацію з due diligence — кожен виявлений ризик повинен мати своє відображення в договорі (спеціальний індемніті, умова закриття, додаткове R&W, special escrow);
3. грамотну архітектуру R&W з оптимальним балансом кваліфікаторів;
4. розробку індемнітетної механіки (caps, baskets, survival, sandbagging);
5. структурування ескроу та W&I-страхування;
6. проектування earn-out з захистом від маніпуляцій;
7. розробку umowych механізмів захисту після закриття (non-compete, transition services);
8. координацію з податковими консультантами для оптимізації структури угоди;
9. координацію з регуляторними юристами для проектування conditions precedent;
10. юридичний супровід переговорів з іншою стороною;
11. підготовку до закриття та виконання conditions precedent;
12. постзакриттєву підтримку — earn-out, escrow release, indemnity claims, integration.