Акціонерний договір (Shareholders' Agreement)

Якщо SPA/APA — це договір входу в бізнес, то Shareholders' Agreement (SHA) — це договір співіснування в ньому. Це документ, який регулює стосунки між співвласниками компанії: як приймаються рішення, хто і коли отримує прибуток, як виходять з бізнесу, як вирішуються конфлікти, що відбувається у разі смерті, розлучення, недієздатності одного з партнерів.

В Україні правова основа для акціонерних договорів сформувалася відносно нещодавно:

1. Закон України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018 № 2275-VIII легалізував корпоративний договір між учасниками ТОВ (ст. 7);
2. Закон України «Про акціонерні товариства» у редакції від 27.07.2022 № 2465-IX закріпив поняття договору між акціонерами товариства (ст. 31);
3. з'явилися супутні механізми — переважне право, безвідкличні довіреності, право на вихід.

SHA — обов'язковий документ при:

1. створенні бізнесу з кількома засновниками (founders' agreement);
2. залученні інвестицій (особливо венчурних — кожен раунд переписує SHA);
3. спільному підприємстві (joint venture);
4. купівлі частки в існуючому бізнесі (новий партнер приєднується до існуючого SHA або підписує новий);
5. виході одного з партнерів;
6. внутрішній реорганізації групи (для регулювання стосунків між holding та subsidiaries);
7. M&A з різними категоріями інвесторів (з різними правами).

АО «Zahist» супроводжує клієнтів у розробці та аналізі акціонерних договорів — від стартапного founders' agreement до складних SHA для приватного інвестора, з координацією під українським і міжнародним правом. У цій статті ми розкриваємо ключові аспекти роботи з такими договорами.

Що це таке і як співвідноситься зі статутом

Корпоративний (акціонерний) договір — це приватний договір між учасниками / акціонерами товариства, що регулює здійснення ними своїх корпоративних прав. Має ключові характеристики:

1. конфіденційний — на відміну від статуту, не публікується у реєстрах;
2. гнучкий — може врегулювати майже будь-які питання співпраці у межах imperativных норм;
3. обов'язковий лише для сторін — не обов'язковий для нових учасників, якщо вони не приєдналися;
4. захищений судовим примусом — порушення тягне санкції за договором.

Договір vs Статут

Що саме регулюється та структурується

Підготовка акціонерного договору — це структуроване рішення наступних ключових питань:

1. Як приймаються рішення? Звичайні, кваліфіковані, одностайні; список «зарезервованих питань»; реалізація права вето.
2. Як формуються органи управління? Склад ради, призначення директорів, повноваження.
3. Хто і коли отримує прибуток? Дивідендна політика, реінвестування.
4. Як змінюється структура власності? Перевага на купівлю, заборона передачі, ROFR/ROFO, drag/tag.
5. Як відбувається вихід? Добровільний, примусовий, через смерть/недієздатність, IPO, exit-події.
6. Як оцінюється частка при викупі? Формули, незалежна оцінка, дисконти.
7. Як вирішуються тупикові ситуації? Deadlock mechanisms, медіація, third-party decision, buyout procedures.
8. Які додаткові права у спеціальних учасників? Інвестор, засновник, ключовий персонал.
9. Які додаткові зобов'язання? Non-compete, non-solicit, confidentiality, dedication.
10. Як вирішуються спори? Право, юрисдикція, арбітраж.

Структура якісного Shareholders' Agreement

1. Сторони та преамбула

1. ідентифікація сторін (засновники, інвестори, ключові співробітники);
2. категоризація учасників (founders, employees, investors — кожна категорія часто має різний правовий статус);
3. мета договору (зазвичай — інвестиція, спільне підприємство, спільний розвиток компанії);
4. посилання на статут, інвестиційні документи, SPA (якщо SHA є частиною пакета M&A).

2. Визначення (Definitions)

Як і в SPA — ключові терміни. Окремо звертається увага на:

1. Affiliate / Related Party — для cпрацювання застережень про пов'язаних осіб;
2. Founder / Key Person — для застосування leaver-положень;
3. Investor / Lead Investor — для спеціальних інвесторських прав;
4. Major Investor — для прав, що залежать від частки;
5. Material Adverse Change — для активації захисних механізмів;
6. Exit Event — IPO, продаж компанії, ліквідація — кожна категорія має свої наслідки.

3. Структура капіталу та класи акцій / часток

Деталізація:

1. категорії акцій (звичайні, привілейовані, серії — Seed, Series A, B, C);
2. права за кожною категорією (голосування, дивіденди, ліквідаційна перевага, конверсія);
3. option pool (зарезервовані для майбутніх співробітників);
4. vesting для існуючих часток засновників;
5. права на майбутні емісії (preemptive rights, anti-dilution).

4. Корпоративне управління — серце SHA

Загальні збори учасників / акціонерів:

1. порядок скликання, повідомлення;
2. кворум для дійсності зборів;
3. кваліфікації для прийняття рішень (звичайні / кваліфіковані);
4. reserved matters — питання, які потребують спеціальної більшості або одностайної згоди (зміна статуту, продаж активів, нові інвестиції, дивіденди, борг понад ліміт, нові емісії, M&A).

5. Інформаційні права (Information Rights)

Для інвесторів — критично важливо:

1. періодична фінансова звітність (місячна / квартальна / річна);
2. щорічний аудит;
3. доступ до операційних метрик (KPI dashboard);
4. річний бюджет та business plan;
5. inspection rights — фізичний доступ до приміщень, документів;
6. права на запити інформації від керівництва.

6. Дивідендна політика

1. порядок прийняття рішення про виплату;
2. мінімальний рівень виплат / резервування для розвитку;
3. черговість виплат (для розного класу акцій);
4. ліквідаційна перевага (liquidation preference) — інструмент захисту інвестора при exit-події.

7. Передача часток / акцій (Transfer Restrictions)

Один з найголовніших блоків. Стандартні механізми:

Lock-up Period — заборона на передачу протягом певного часу (типово 2-5 років для засновників, 1-3 роки для інвесторів).

Permitted Transfers — виключення з заборони: передача спадкоємцям, передача афілійованим особам, передача у траст, передача за корпоративною реорганізацією.

Right of First Refusal (ROFR) — учасник, що бажає продати, повинен спочатку запропонувати свою частку іншим учасникам за тією ж ціною, що пропонує третя особа. Якщо ніхто не скористався — можна продавати.

Right of First Offer (ROFO) — продавець спочатку пропонує учасникам, отримує від них пропозицію за ціною, і вже після цього може шукати кращу ціну на ринку.

Pre-emption Rights — при емісії нових часток / акцій існуючі учасники мають право придбати їх пропорційно своїй частці, щоб уникнути розмивання.

Co-Sale Right (Tag-Along) — якщо мажоритарний учасник продає свої частки, міноритарний має право продати свої на тих же умовах і за тією ж ціною пропорційно.

Drag-Along Right — якщо учасники з певною часткою (стандарт 50-90%, найчастіше 75%) погоджуються продати компанію, вони можуть примусити інших учасників продати свої частки на тих же умовах. Інструмент захисту від «греблі» з боку міноритаріїв при exit-події.

8. Vesting — закриплення часток за внеском

Класичний венчурний механізм. Засновники отримують свої частки умовно: вони стають остаточно власниками поетапно, залежно від часу роботи в компанії або досягнення KPI.

9. Anti-Dilution Protection

Механізм захисту інвестора від зниження вартості його часток при майбутніх емісіях за нижчою ціною (down round).

Конфігурації:

1. Full Ratchet — найжорсткіший варіант. Якщо нові частки емітуються за ціною нижче, ніж купив попередній інвестор, його ціна перерахується до нової ціни. Дуже агресивно щодо засновників.
2. Broad-Based Weighted Average — стандартна формула, що враховує і ціну, і обсяг нової емісії. Збалансована.
3. Narrow-Based Weighted Average — між двома попередніми.

Стандарт у венчурі — broad-based weighted average. Full ratchet — переговорний крайній варіант.

10. Leaver-положення для засновників

Окрема механіка, що регулює, що відбувається при виході засновника з активної ролі в компанії:

1. автоматичний викуп невикладених часток;
2. викуп закріплених часток (опціонально) — з різною ціною для good vs bad leaver;
3. збереження або втрата особливих прав (директорство, інформаційні права);
4. збереження або зняття non-compete;
5. виплата заборгованостей за зарплатою / контрактами.

11. Exit Provisions — як виходити з компанії

IPO Provisions:

1. зобов'язання сприяти IPO при настанні певних умов;
2. права на демонстрацію (demand registration rights);
3. piggy-back rights (право приєднатися до IPO інших учасників);
4. lock-up після IPO;
5. розподіл витрат на IPO.

12. Deadlock Resolution — вирішення тупикових ситуацій

Найбільш недооцінений блок у багатьох SHA. Що робити, коли учасники не можуть домовитися щодо ключового рішення?

Прогресивна шкала:

1. Cooling-off period — обов'язкова пауза перед подальшими діями;
2. Escalation to senior management / boards — спроба врегулювати на вищому рівні;
3. Mediation — обов'язкова медіація через нейтрального посередника;
4. Expert determination — для технічних / фінансових питань;
5. Buy-sell mechanism — Russian Roulette, Texas Shootout або analogous;
6. Termination and liquidation — крайній захід.

13. Non-Compete, Non-Solicitation, Confidentiality

Non-Compete — заборона учасникам займатися конкурентною діяльністю:

1. під час перебування акціонером;
2. протягом певного періоду після виходу (стандарт — 1-3 роки);
3. у визначеній території;
4. щодо конкретних видів діяльності.

14. Спеціальні права інвесторів

Стандартний набір прав, які отримує лід-інвестор:

1. Information Rights — описано вище;
2. Board Seat або Board Observer Rights;
3. Veto Rights — на reserved matters;
4. Pro-Rata Rights — на участь у майбутніх раундах;
5. Anti-Dilution Protection;
6. Liquidation Preference;
7. Redemption Rights — право вимагати викупу часток через певний час;
8. MFN (Most Favored Nation) — найкращі умови, надані будь-якому майбутньому інвестору, автоматично поширюються на існуючого.

15. Загальні положення (Boilerplate)

1. застосовне право і юрисдикція спорів;
2. порядок змін до договору (зазвичай вимагається кваліфікована більшість);
3. порядок приєднання нових учасників (joinder agreement);
4. порядок припинення дії договору (зазвичай при ліквідації компанії або при IPO);
5. порядок повідомлень;
6. conflict resolution (як SHA взаємодіє зі статутом — у разі конфлікту);
7. збереження дії при недійсності окремих положень.

SHA для венчурних угод

Особливість венчурного інвестування — кожен раунд переглядає SHA. Класична послідовність:

1. Founders' Agreement — на етапі заснування, між засновниками. Регулює: розподіл часток, vesting, dedication, IP assignment, leaver-положення, базові питання управління.
2. Pre-Seed / Seed SHA — при першій інвестиції. Додаються: liquidation preference 1x, pro-rata, anti-dilution (broad-based), tag-along, reserved matters (обмежений список).
3. Series A SHA — при першій institutional investment. Кардинально переглядається: board composition, drag-along, expanded reserved matters, comprehensive R&W, registration rights.
4. Наступні раунди (B, C, D) — кожен додає нові класи преференцій, переглядає liquidation waterfall, оновлює anti-dilution baseline, переглядає права засновників.
5. Pre-IPO — переробка під public company requirements.

Чому варто залучати юристів

Shareholders' Agreement — це не «договір» у звичайному розумінні. Це юридична конституція корпоративного партнерства, написана не на сьогодні, а на роки вперед. Помилка тут — не «можна виправити у наступному раунді». Це може коштувати втрати контролю над бізнесом, неможливості exit, корпоративного блокування, років судових спорів між колишніми партнерами.

Професійна підготовка та аналіз SHA передбачає:

1. стратегічне моделювання корпоративних відносин — як розвиватиметься компанія, які раунди прийдуть, як виглядатиме exit;
2. проектування механізмів захисту як для мажоритарних, так і міноритарних учасників;
3. збалансоване структурування reserved matters з урахуванням різних сценаріїв;
4. грамотне формулювання drag-along, tag-along, ROFR з усіма захисними механізмами;
5. розробку vesting з leaver-positions для засновників і ключового персоналу;
6. проектування anti-dilution з формулами, що працюватимуть у різних сценаріях майбутніх раундів;
7. координацію зі статутом — щоб уникнути конфліктів і використати імперативні норми на користь сторін;
8. розробку deadlock resolution з реалістичними механізмами для конкретної ситуації;
9. юридичний супровід переговорів з інвесторами та партнерами;
10. адаптацію міжнародних шаблонів (NVCA, BVCA) до українського права при транскордонних угодах;
11. координацію з податковими консультантами (особливо для vesting, опціонів, exit-сценаріїв);
12. періодичний перегляд SHA при зміні обставин (раунди, нові партнери, exit-події).